Порядок налогообложение доходов, получаемых иностранными компаниями от источников в РФ (не имеющих зарегистрированных постоянных представительств на территории РФ), регулируется ст. 309 НК РФ.
Пунктом 1 ст. 309 НК РФ определены виды доходов, полученные иностранной организацией, которые не связаны с ее предпринимательской деятельностью в Российской Федерации, но относящиеся к доходам иностранной организации от источников в Российской Федерации и подлежащие обложению налогом, удерживаемым у источника выплаты доходов.
В подпунктах 1 - 9 пункта 1 статьи 309 перечислены виды таких доходов, при этом в подпункте 10 указаны "иные аналогичные доходы".
В Приказе МНС РФ от 28.03.2003 N БГ-3-23/150 "Об утверждении Методических рекомендаций налоговым органам по применению отдельных положений главы 25 Налогового кодекса Российской Федерации, касающихся особенностей налогообложения прибыли (доходов) иностранных организаций" сказано, что:
Аналогичность доходов заключается не в схожести их с каким-либо из видов доходов, поименованных в пп. 1 - 9 пункта 1 статьи 309, а в том, что они относятся к доходам от источников в Российской Федерации, не связанных с деятельностью через постоянное представительство, за исключением доходов, прямо упомянутых в статье 309 как не относящихся к доходам от источников в Российской Федерации.
Пунктом 3 ст. 309 НК РФ определено, что доходы, перечисленные в пункте 1 ст. 309 НК РФ, являются объектом налогообложения по налогу независимо от формы, в которой получены такие доходы, в частности, в натуральной форме, путем погашения обязательств этой организации, в виде прощения ее долга или зачета требований к этой организации.
Налоговая ставка для таких доходов составляет 20 процентов. При этом налог исчисляется, удерживается и перечисляется в бюджет налоговым агентом в соответствии с нормами ст. 310 НК РФ.
Таким образом, перечисляя денежные средства на расчетный счет иностранной компании – нерезиденту, существует риск того, что такая операция будет расценена налоговыми органами как получение дохода от источника в РФ и, следовательно, возникновение обязанности по удержанию налога на прибыль налоговым агентом (Обществом).
Вместе с тем, в соответствии с пунктом 2 ст. 309 НК РФ доходы, полученные иностранной организацией от продажи товаров, иного имущества, кроме указанного в подпунктах 5 и 6 пункта 1 ст. 309 НК РФ, а также имущественных прав, осуществления работ, оказания услуг на территории Российской Федерации, не приводящие к образованию постоянного представительства в Российской Федерации в соответствии со статьей 306 настоящего Кодекса, обложению налогом у источника выплаты не подлежат.
Таким образом, по нашему мнению, при получении иностранной организацией доходов от оказания услуг на территории РФ, не приводящих к образованию постоянного представительства в Российской Федерации, у российской организации, выплатившей данные доходы, отсутствует обязанность по удержанию и перечислению налогов.
При этом должно быть четко доказано, что услуги иностранными юридическими лицами оказывались обществу на территории РФ. Постоянные представительства у иностранных организаций на территории России отсутствуют.
В этом случае у общества отсутствует обязанность по удержанию и перечислению в бюджет налога с доходов, выплаченных иностранной организации.
Поддерживают такую позицию и суды. Так, в Постановлении ФАС ВСО от 04.05.2005 № А19-6629/04-40-Ф02-1832/05-С1 суд определил, что судебные акты о признании недействительным решения налогового органа о взыскании налоговых санкций оставлены без изменения, так как при получении иностранной организацией доходов от оказания услуг на территории РФ, не приводящих к образованию постоянного представительства в РФ, у российской организации, выплатившей данные доходы, отсутствует обязанность по удержанию и перечислению налогов.
В Постановлении 9-го Арбитражного апелляционного суда от 27.06.2008 N 09АП-6981/2008-АК по делу N А40-12461/08-99-26 суд также указал, что на основании пункта 2 статьи 309 НК РФ доходы, полученные иностранной организацией от оказания услуг на территории Российской Федерации, не приводящие к образованию постоянного представительства в соответствии со статьей 306 НК РФ, обложению налогом у источника выплаты не подлежат.
Таким образом, учитывая тот факт, что иностранная компания, на чей счет будут переведены денежные средства, не ведет предпринимательскую деятельность в РФ и не имеет постоянных представительств в РФ, у российской организации не возникает обязанностей налогового агента при выплате доходов данной иностранной организации.
Кроме того, для рассмотрения вопроса, является ли данный перевод денежных средств доходом, следует обратиться к Гражданскому Кодексу РФ (ГК РФ), который регулирует отношение сторон в договоре.
Статьей 307 ГК РФ определено, что в силу обязательства одно лицо (должник) обязано совершить в пользу другого лица (кредитора) определенное действие, как-то: передать имущество, выполнить работу, уплатить деньги и т.п., либо воздержаться от определенного действия, а кредитор имеет право требовать от должника исполнения его обязанности.
В соответствии со ст. 309 ГК РФ обязательства должны исполняться надлежащим образом в соответствии с условиями обязательства и требованиями закона, иных правовых актов.
Пунктом 1 ст. 313 ГК РФ установлено, что исполнение обязательства может быть возложено должником на третье лицо, если из закона и иных правовых актов, условий обязательства не вытекает обязанность должника исполнить обязательство лично.
Обязательство считается прекращенным при его надлежащем исполнении, которое состоит, в том числе, в исполнении обязательства надлежащему лицу (ст. ст. 309, 312 ГК РФ).
В соответствии со ст.407 ГК РФ обязательство прекращается полностью или частично по основаниям, предусмотренным ГК РФ, другими законами, иными правовыми актами или договором.
Таким образом, закрепив в договоре, что исполнение обществом обязательства по оплате вознаграждения может производиться на счет другого юридического лица, такая оплата будет считаться надлежащим исполнением обязательств по договору.
Согласно п. 1 ст. 408 ГК РФ надлежащее исполнение прекращает обязательство.
Исходя из вышеизложенного, по нашему мнению, перевод денежных средств на счет третьего лица (иностранной компании, зарегистрированной в Белизе), будет считаться гашением обязательства по договору с швейцарской компанией, а, следовательно, является доходом не этого третьего лица (иностранной компании, зарегистрированной в Белизе), а швейцарской компании.
Таким образом, по нашему мнению, выплата лицензионного вознаграждения напрямую (минуя сублицензиара) лицензиару не влечет налоговых последствий. Вместе с тем, следует учитывать, что налоговыми органами данная операция все же может быть расценена как получение нерезидентом дохода от источника в РФ и, следовательно, возникновение обязанности по удержанию налога на прибыль налоговым агентом. В данной ситуации, свою позицию придется отстаивать в судебном порядке. При этом, следует отметить, что, к сожалению, до настоящего времени, судебная практика по таким ситуациям не сложилась.
