Ответ. В соответствии с пп. 5 п. 1 ст. 21 НК РФ налогоплательщик имеет право на своевременный зачет (возврат) сумм излишне уплаченных (излишне взысканных) налогов, пеней, штрафов. В свою очередь, налоговый орган обязан осуществить возврат налогоплательщику излишне уплаченных сумм налогов (пп. 7 п. 1 ст. 32 НК РФ).

Согласно п. 6 ст. 78 НК РФ сумма излишне уплаченного налога подлежит возврату налогоплательщику по его письменному заявлению в течение одного месяца со дня получения налоговым органом такого заявления.

При этом, как указано в п. 7 ст. 78 НК РФ, заявление о зачете или возврате суммы излишне уплаченного налога может быть подано в течение трех лет со дня уплаты указанной суммы.

В рассматриваемой ситуации налогоплательщик пропустил трехлетний срок подачи заявления на зачет или возврат налога.

Как следует из Определения КС РФ от 21.06.2001 N 173-О, это не препятствует ему обратиться в суд с иском о возврате из бюджета переплаченной суммы в порядке гражданского или арбитражного судопроизводства, и в данном случае действуют общие правила исчисления срока исковой давности - со дня, когда лицо узнало или должно было узнать о нарушении своего права (п. 1 ст. 200 ГК РФ).

Таким образом, в рассматриваемой ситуации, для начала следует определить, когда налогоплательщик узнал об образовавшейся переплате. Таким днем может являться, например, день подачи уточненной декларации или день подписания акта сверки расчетов с бюджетом. Причем, как отмечается в Постановлении ФАС СКО от 17.04.2008 N Ф08-1966/2008, если акт сверки был подписан налогоплательщиком с разногласиями по сумме переплаты, то дата составления акта не может считаться моментом, с которого налогоплательщику стало известно об излишней уплате налога. Ведь в этом случае налогоплательщик не мог определить точную сумму переплаты.

Исходя из условий вопроса, ни налогоплательщик, ни налоговый орган данную сумму переплаты не подтверждают. В связи с этим, возникает вопрос, могут ли налоговые органы самостоятельно списать переплату по налогу по истечении трех лет.

С одной стороны, Налоговым кодексом такая возможность не предусмотрена. Однако, по мнению Минфина (Письма от 15.12.2008 N 03-02-07/1-511, от 22.02.2006 N 03-02-07/2-10), НК РФ не препятствует списанию суммы излишне уплаченного налога, по которой истек срок исковой давности, на основании решения руководителя (заместителя руководителя) налогового органа, если:

- налоговым органом обнаружена эта сумма излишне уплаченного налога, о которой в установленном порядке извещен налогоплательщик;

- не требуется направление суммы на погашение недоимки по другим налогам, сборам, пеням, штрафам;

- налогоплательщик не подавал заявление о возврате (зачете) указанной суммы излишне уплаченного налога;

- налогоплательщик не осуществлял финансово-хозяйственной деятельности и не представлял в налоговые органы бухгалтерскую и налоговую отчетность, в соответствии с которой возможно было произвести зачет суммы излишне уплаченного налога в счет предстоящих платежей.

Как видим, практически ни одно из вышеперечисленных условий не выполняется.

Налоговые органы вправе также произвести списание суммы излишне уплаченного налога на основании вступившего в силу судебного решения об отказе налогоплательщику в восстановлении срока давности возврата этой суммы.

Как следует из условий вопроса, основная цель налогоплательщика – урегулировать сальдо при подписании акта сверок с налоговым органом.

В связи с тем, что в настоящее время налоговый орган отказывается произвести зачет (возврат) суммы излишне уплаченного налога, а также не может списать сумму переплаты с лицевого счета (в связи с невыполнением вышеперечисленных условий), налогоплательщику следует, по нашему мнению, обратиться в суд с исковым заявлением о зачете (возврате) суммы излишне уплаченного налога.

Далее, возможны два варианта развития событий. Если налогоплательщиком будет доказан факт наличия переплаты по налогу, а также будет доказано, что налогоплательщик узнал или должен был узнать о данной переплате не позднее чем 3 года назад, судом  может быть принято решение о возврате (зачете) суммы излишне уплаченного налога. Если в ходе судебного разбирательства будет установлено, что сторона по делу пропустила срок исковой давности и уважительных причин для восстановления этого срока не имеется, то суд вправе отказать в удовлетворении заявленного требования.

В любом случае, на основании судебного решения налоговый орган будет обязан либо вернуть (зачесть) сумму излишне уплаченного налога, либо произвести списание суммы излишне уплаченного налога.